Com s’ha de constituir una empresa familiar amb èxit?

Consolidar o constituir una empresa familiar requereix no només de perícia en els negocis, sinó també d'un bon grau de previsió legal. Són moltes les vicissituds que poden afectar aquest tipus de companyies, de manera que una adequada planificació es pot convertir en la millor aliada del pla a l'hora de garantir la prosperitat del negoci i la retenció del seu control.

La constitució de l'empresa familiar

Generalment les empreses familiars comencen la seva aventura sota la forma de l’empresari individual. És a dir, el treballador autònom o per compte propi. Aquest sol comptar amb el suport d'altres membres de la família, que normalment s'emmarquen en la categoria d'autònom col·laborador.

En el moment en què l'activitat comença a consolidar-se és comú plantejar-se la constitució d'una empresa. Tal com comenten els advocats especialistes en dret societari, el primer pas per a això és triar la forma social adequada per al projecte.

Sobre la constitució d'empreses a Espanya parlem en un article recent, el qual recomanem la seva lectura. En qualsevol cas, gairebé el 99% de les empreses familiars tendeixen a triar la forma de societat de responsabilitat limitada.

Prendre aquesta decisió requereix d'orientació professional, ja que la forma jurídica triada determinarà en bon grau el destí de l'empresa. A més, paradoxalment existeixen figures que podrien resultar més adequades als projectes familiars, com les societats comanditàries per accions.

En qualsevol cas, constituïda l'empresa familiar els autònoms individuals o col·laboradors es convertiran en autònoms societaris. El seu règim fiscal canviarà, com també les seves obligacions tributàries i comptables, que seran les pròpies de la forma jurídica seleccionada.

La planificació de l'empresa familiar

Aquest moment inicial (el de constitució o consolidació de l'empresa) és l'idoni per implantar un protocol familiar. Els protocols familiars són documents que instrumenten la cultura corporativa i l'organització en aquest tipus de Societats. 

Donats els llaços de parentiu existents entre els socis, generalment els protocols familiars s'estenen a qüestions pròpies de la seva vida privada. Per exemple, el seu règim econòmic matrimonial o les seves decisions successòries.

Atès que aquestes qüestions vénen regulades pel Dret Civil, que en ocasions resulta d'aplicació imperativa, el protocol familiar tendeix a tenir un caràcter parasocial. És a dir, en general resulta aplicable entre les parts signants, com ho seria qualsevol altre contracte, però: 

• No sol ser oposable a tercers ni a la pròpia societat. Això requeriria la seva publicitat, que no sempre és possible ni recomanable. La veritat és que hi ha diferents modalitats de publicitat d'aquests instruments. La menys formal és la publicació en la pàgina web de la companyia, sempre que el seu domini hagi estat anotat al Registre Mercantil. També s'admet la seva inscripció al Registre, l'anotació de la seva existència o el dipòsit amb els comptes anuals. Però, donada la seva naturalesa, la majoria dels protocols familiars no passarien el control de legalitat del Registrador, el que els impediria el ple accés i, per tant, que la inscripció produís els efectes propis de Registre.
• Conté clàusules que no resultaran formalment exigibles. Per exemple aquelles que contravinguin el dret imperatiu o les que tinguin un contingut merament enunciatiu. Podem pensar en aquelles que obliguin a fer testament en determinat sentit o que imposin un règim econòmic matrimonial (generalment la separació de béns).

Instruments rellevants 

A més del protocol familiar, són d'especial rellevància les capitulacions matrimonials i el testament. Planificar adequadament permetrà evitar problemes en cas de ruptura o mort.

Com ja hem indicat, el protocol familiar no pot imposar gran cosa en aquests aspectes. Però és freqüent que inclogui compromisos, el compliment acabarà depenent del signant.

En qualsevol cas, el fet que les participacions en la societat familiar tinguin caràcter de guanys pot generar controvèrsies davant un canvi en el règim econòmic matrimonial. Sense cap dubte complicarà la liquidació de la societat de guanys, a més d'imposar certes restriccions a la capacitat de decisió i / o administració del cònjuge soci.

De la mateixa manera, deixar la vida del paquet de participacions al repartiment abintestat que regula el Codi Civil pot provocar seriosos problemes de governabilitat a l'empresa. Per no esmentar la potencial dissolució del seu control, que podria suposar l'entrada de tercers aliens a la família. 

Finalment, mereixen la nostra atenció els Estatuts socials. Especialment si considerem que l'efectivitat d'algunes de les clàusules del protocol (particularment les que afecten la composició i organització dels Òrgans de Govern) requeriran la seva incorporació als Estatuts per ser legalment exigibles.

El protocol familiar 

Com a complement i guia orientativa dels instruments ja esmentats, el protocol familiar pot establir cauteles que garantiran que la família retingui el control de l'empresa i que el relleu generacional sigui ordenat i respongui als interessos comuns. 

Per exemple, pot establir limitacions a la transmissibilitat d'accions o als drets polítics dels socis, així com drets d'adquisició preferent, de separació o d'exclusió. També pot determinar el règim d'entrada com a soci, administrador, treballador o prestador de serveis i els sistemes disciplinaris i retributius aplicables.

Aquest conjunt de mesures ajudarà a complementar les disposicions pròpies de la Llei de societats de capital i els Estatuts de l'empresa per facilitar la seva governabilitat i transmissió. Si bé és cert que hauran de conjugar elements dispars, propis de el Dret Civil, Mercantil i Fiscal (si més no), també ho és que l'assessorament d'un despatx amb experiència en el sector ajudarà a establir un paquet de mesures adequat, eficaç i orientat a la prosperitat de l'empresa familiar.

Contacti amb nosaltres, i els nostres advocats especialistes en dret d'empresa estudiaran el seu cas concret. Comptem amb:

Despatx d’advocats a Barcelona
Despatx d’advocats a Madrid
Despatx d’advocats a Reus