La transmissió de l'empresa familiar. En donació o testament?

Triar la donació en vida o el testament com a forma de transmissió de l'empresa familiar és una decisió crítica i que depèn molt del context familiar i econòmic. Es tracta, per tant, d'una elecció que requereix informació i reflexió prèvia, donats els seus efectes fiscals i, sobretot, sobre la continuïtat i governabilitat del projecte.

Per això hem volgut donar llum en aquesta qüestió exposant les consideracions més rellevants a l'hora d'optar entre donació en vida o testament.

Aspectes crítics de la transmissió de l'empresa familiar 

La transmissió de l'empresa familiar suposa un dels majors reptes per a la seva continuïtat i governabilitat. De fet, molt poques companyies solen sobreviure a la tercera generació. L'entrada de nous familiars com a socis de l'empresa (i fins i tot de tercers) pot suposar un escull per a la seva capacitat de gestió. Especialment quan hi ha picabaralles entre parents o els nous socis no estan interessats en l'administració de la firma.

En aquests casos poden resultar d'utilitat instruments de planificació com el protocol familiar. Mitjançant aquestes eines es pot ordenar l'entrada i sortida de socis, així com el pes polític de les participacions a l'empresa. De manera que es reduiran considerablement les complicacions en matèria de gestió.

Al marge d'aquestes qüestions està l'economia tributària. Tot i que la donació i la successió són transmissions gratuïtes, els seus règims fiscals difereixen. Per descomptat, la transmissió de l'empresa també podria ser onerosa (una compravenda), però aquest no és el cas més freqüent en les societats de família.

Tinguem en compte que la normativa fiscal és més difícil d'eludir que la civil i mercantil. En la mesura que es tracta de normes imperatives, el protocol familiar, els Estatuts i altres instruments no poden alterar el seu règim. Qüestió que també entra en joc davant certes normes successòries com la legítima o herència forçosa.

Transmissió de l'empresa familiar mitjançant donació en vida

Les donacions no solen suposar gran problemàtica legal excepte quan el donant té hereus forçosos. La qual cosa és el més comú en les empreses familiars, ja que tenen aquesta condició tant els seus descendents com, a falta d'aquests, els ascendents i el cònjuge. Per tant, excepte en rares excepcions existiran hereus amb dret a legítima, que és la part de l'herència que els està reservada per llei. És a dir, el testador no pot disposar d'aquesta part, havent de respectar la legítima dels seus hereus forçosos.

I encara que respondrem la qüestió a l'entrar en matèria successòria, ho destaquem a aquest article perquè no és aliena a les donacions. Tinguem en compte que les donacions en vida es consideren una bestreta de l'herència, ja que el Codi Civil prohibeix en el seu art. 636 donar "més del que [es] pugui donar o rebre per testament".

Per corregir aquesta eventualitat s'institueix la figura de la col·lació, que permet als hereus forçosos tornar a el cabal hereditari les donacions que el causant hagi fet en vida. Així, la donació en vida s'ha de considerar realitzada a compte de l'herència, al menys pel que fa als eventuals hereus forçosos.

Tal com comenten, els advocats especialistes en transmissions d'empresa, convé recordar que la donació només és vàlida des del moment en què l'accepta el donatari. A partir d'aquest moment constitueix una transmissió irreversible. El que explica algunes de les seves avantatges i desavantatges.

Avantatges de la donació en vida

El principal avantatge de la donació de l'empresa familiar és que permet la convivència de les generacions entrant i sortint. Això produeix un efecte beneficiós al facilitar una transició ordenada i coordinada. 

A més, donada la seva irreversibilitat, garanteix al donatari la seva condició irrevocable de nou soci. El que produeix seguretat jurídica tant dins de la família com davant de tercers. 

Desavantatges de la donació en vida

Com desavantatge destacable d'aquesta forma de transmissió de l'empresa familiar trobem precisament la seva irreversibilitat. Si el donant no va triar el perfil adequat per liderar la nova etapa de l'empresa, no podrà revertir els efectes de la seva decisió.

A més, la donació en vida suposa una descapitalització. Això pot implicar un compromís per a la subsistència econòmica del donant. No obstant això, hi ha vies legals per prevenir aquest risc, com la reserva d'usdefruit sobre els títols transmesos o les donacions amb reversió. 

Transmissió de l'empresa familiar en testament

Com hem vist, la donació en vida no és immune a les normes imperatives en matèria successòria. Per tant, el soci d'una empresa familiar sempre ha de tenir en compte aquestes regles hereditàries.

Precisament per això és important que atorgui testament, ja que en cas contrari, si es produís el seu decés, resultaria d'aplicació el repartiment abintestat, que pot introduir importants distorsions en la composició i governabilitat de la societat. 

Dins d'aquesta previsió caldrà tenir en compte el necessari respecte de la legítima de cada un dels hereus forçosos. També s'ha de considerar que un acord entre la totalitat dels hereus en seu de repartiment hereditari podria invalidar les disposicions testamentàries. 

Per tant, l'elaboració del testament requereix certes cauteles. En aquest sentit pot ser interessant establir clàusules de salvaguarda com la cautela sociniana. 

També convé estar a la diana de les formes de repartiment privilegiades que admet el nostre ordenament jurídic. Particularment en els articles 841 i 1056 de el Codi Civil, que permeten atribuir el paquet d'accions a un únic hereu (a canvi que compensi la resta), garantint així la concentració del control sobre l'empresa.

Avantatges de la transmissió successòria 

Al contrari del que passa amb les donacions, els testaments són essencialment revocables. Per tant, mitjançant la transmissió successòria el testador pot canviar d'opinió fins al moment de la defunció. A més, només en aquest moment es produirà la transmissió, el que permet la retenció del capital. 

Desavantatges de la transmissió successòria 

Precisament el fet que el testament sigui revocable li priva de la seguretat jurídica que la donació suposa per al donatari i tercers. Aquest desavantatge és desproporcionada si la comparem amb els beneficis que aporta la possibilitat de canviar de parer, al menys pel que fa a l'elecció de la figura que ha de succeir a el causant en la presa de decisions a l'empresa. 

I això perquè, encara que el testador pot emprar el seu testament com a recompensa o sanció de les accions que conegui en vida, si la transmissió de el poder es realitza una vegada mort no podrà reaccionar davant les conseqüències de la seva decisió. No obstant això hi ha institucions com la fideïcomissària que poden ajudar a postergar el moment de selecció de l'autèntic successor de l'empresa. D'aquí que convingui consultar amb advocats especialistes en empresa familiar a l'hora de prendre la decisió entre transmetre l'empresa familiar per testament o donació en vida.

Contacti amb nosaltres, i els nostres advocats especialistes en dret d'empresa estudiaran el seu cas concret. Comptem amb:

Despatx d’advocats a Barcelona
Despatx d’advocats a Madrid
Despatx d’advocats a Reus